工程總承包合同裁判規(guī)則研究

目錄
前言　工程總承包施工組織模式概述
第一章　工程總承包風(fēng)險分配
裁判規(guī)則一　工程總承包合同約定總承包人承擔(dān)勘察風(fēng)險的，從其約定；因勘察錯漏導(dǎo)致費用增加或遭受工期損失，總承包人以勘察風(fēng)險是發(fā)包人固有風(fēng)險為由要求發(fā)包人支付上述費用或順延工期的，不予支持
裁判規(guī)則二　聯(lián)合體成員曾參與項目前期的勘察工作并了解項目可研等情況，中標(biāo)后又以施工中實際揭露的地質(zhì)條件與發(fā)包人招標(biāo)時提供的地勘資料存在重大差異為由而主張需要作出重大設(shè)計變更和價格調(diào)整的，不予支持
裁判規(guī)則三　工程總承包合同約定總承包人承擔(dān)報價清單錯漏風(fēng)險，總承包人要求發(fā)包人支付因報價清單漏項增加的費用或順延工期的，不予支持
裁判規(guī)則四　工程總承包合同約定總承包人承擔(dān)設(shè)計變更風(fēng)險，總承包人要求發(fā)包人支付因設(shè)計變更增加的費用或順延工期的，不予支持
裁判規(guī)則五　工程總承包合同約定設(shè)計費支付以項目盈利為條件，總承包人在項目經(jīng)營虧損情形下要求發(fā)包人支付設(shè)計費的，不予支持
裁判規(guī)則六　工程總承包合同約定即使出現(xiàn)法律變化情形也不得追加費用或順延工期的，總承包人以法律變化風(fēng)險為由要求發(fā)包人賠償損失或順延工期的，不予支持
裁判規(guī)則七　工程總承包模式的市場價格波動風(fēng)險原則上由發(fā)包人承擔(dān)，總承包人要求發(fā)包人支付上漲后價格與合同約定漲幅上限的差額部分，應(yīng)予支持
第二章　工程總承包工期責(zé)任
　第一節(jié)　開工日期的認(rèn)定
裁判規(guī)則一　工程總承包合同約定的開工日期屆至，但發(fā)包人未能提供施工條件，總承包人要求延展工期的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則二　工程總承包合同約定的開工日期屆至，但發(fā)包人尚未交付施工場地，總承包人要求順延工期的，應(yīng)予支持
　第二節(jié)　竣工日期的認(rèn)定
裁判規(guī)則三　工程總承包建設(shè)項目的竣工日期以當(dāng)事人約定的竣工日期為準(zhǔn)。工程總承包合同約定竣工日期為“交工試驗之日”的，應(yīng)當(dāng)以實際交工試驗之日為竣工之日，并結(jié)合實際開工日期判斷總承包人有無工期違約
裁判規(guī)則四　工程總承包合同約定建設(shè)項目試運行后需經(jīng)竣工驗收合格的，應(yīng)當(dāng)以竣工驗收合格之日作為竣工日期
　第三節(jié)　工期的順延
裁判規(guī)則五　工程總承包合同約定由發(fā)包人購買設(shè)備材料，因設(shè)備材料未按期進場導(dǎo)致工期延誤，總承包人要求順延工期的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則六　在工程總承包合同中，因出于發(fā)包人原因、極端惡劣天氣、不可預(yù)見地質(zhì)障礙等綜合因素導(dǎo)致工期延誤，總承包人要求延展工期的，應(yīng)予支持；發(fā)包人要求總承包人賠償停窩工損失的，不予支持
　第四節(jié)　工期延誤的損失賠償
裁判規(guī)則七　因發(fā)包人要求設(shè)計變更、增加工程量導(dǎo)致工期延誤，發(fā)包人要求總承包人承擔(dān)逾期竣工損失的，不予支持
裁判規(guī)則八　因總承包人原因?qū)е掠馄诳⒐?，總承包人要求發(fā)包人支付工期獎勵金的，不予支持
裁判規(guī)則九　發(fā)包人遲延付款或其他可歸責(zé)于發(fā)包人的原因?qū)е鹿て谘诱`，總承包人要求發(fā)包人賠償停窩工損失的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則十　發(fā)包人交付的施工工作界面不滿足施工條件，總承包人為此進行的設(shè)計更改、施工屬于合同外工程量，就此要求追加費用的，應(yīng)予支持
第三章　工程總承包質(zhì)量要求
裁判規(guī)則一　總承包人交付的建設(shè)成果不能滿足發(fā)包人要求的功能需求的，應(yīng)認(rèn)定為工程質(zhì)量不合格
裁判規(guī)則二　工程總承包項目存在質(zhì)量問題，發(fā)包人有權(quán)拒絕支付工程款，且不承擔(dān)違約利息支付責(zé)任
裁判規(guī)則三　工程總承包項目不能滿足發(fā)包人要求導(dǎo)致發(fā)包人合同目的無法實現(xiàn)，發(fā)包人要求總承包人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則四　發(fā)包人以工程總承包項目未達到合同約定的相應(yīng)指標(biāo)為由拒絕支付工程款，又無法提供證據(jù)證明項目不符合約定指標(biāo)的，不予支持
裁判規(guī)則五　工程已完工交付，但未經(jīng)竣工試驗程序證明工程滿足發(fā)包人要求的使用目的與功能需求，總承包人以工程已交付為由要求發(fā)包人支付工程款的，不予支持
裁判規(guī)則六　工程未經(jīng)竣工檢驗，總承包人以工程已交付發(fā)包人為由主張工程質(zhì)量問題屬于驗收合格后的質(zhì)量維修問題的，不予支持
裁判規(guī)則七　總承包人未履行設(shè)備操作培訓(xùn)義務(wù)或培訓(xùn)效果未達合同約定標(biāo)準(zhǔn)，以發(fā)包人操作不當(dāng)導(dǎo)致工程未通過投料試車驗收為由主張不承擔(dān)驗收不合格責(zé)任的，不予支持
裁判規(guī)則八　工程經(jīng)竣工驗收合格已交付使用，發(fā)包人不能提供證據(jù)證明工程質(zhì)量不符合發(fā)包人要求的使用目的與功能標(biāo)準(zhǔn)，以工程質(zhì)量缺陷為由主張權(quán)利的，不予支持
裁判規(guī)則九　工程已交付發(fā)包人實際使用或試運行，使用期間各項運行指標(biāo)已滿足發(fā)包人要求的使用目的與功能需求，發(fā)包人以工程未通過竣工驗收程序或竣工試驗程序為由主張工程款支付條件未成就的，不予支持
裁判規(guī)則十　合同未約定運行考核、投料試車等竣工試驗程序，但有其他證據(jù)證明工程總承包建設(shè)項目竣工驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付工程款
裁判規(guī)則十一　工程經(jīng)竣工驗收合格或發(fā)包人擅自使用后，發(fā)包人無法提供證據(jù)證明建設(shè)工程地基基礎(chǔ)與主體結(jié)構(gòu)存在質(zhì)量問題，其拒不支付工程款或要求減少支付工程款的，不予支持
裁判規(guī)則十二　未對項目正常運行構(gòu)成顯著不利影響的工程質(zhì)量一般缺陷，屬于一般質(zhì)量違約責(zé)任及保修責(zé)任，發(fā)包人以此為由拒付工程款的，不予支持
裁判規(guī)則十三　因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ炭偝邪ㄔO(shè)項目未能完成合同約定的性能考核要求無法檢驗項目是否滿足發(fā)包人要求，發(fā)包人以建設(shè)項目未經(jīng)合同約定的性能考核程序為由拒絕付款的，不予支持
裁判規(guī)則十四　工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人應(yīng)優(yōu)先通知總承包人履行修復(fù)義務(wù)；發(fā)包人未通知總承包人而自行修復(fù)的，承包人不承擔(dān)修復(fù)費用
第四章　工程總承包簽證與索賠
裁判規(guī)則一　未經(jīng)監(jiān)理人簽字或蓋章的簽證不得作為認(rèn)定實際工程量的依據(jù)
裁判規(guī)則二　承包人未按合同約定程序索賠，在訴訟過程中以存在索賠事由為由主張索賠權(quán)利的，不予支持
裁判規(guī)則三　在工程總承包合同履行過程中，價款調(diào)整、工程量增減、費用追加、損失賠償、工期順延等事項經(jīng)發(fā)包人簽章確認(rèn)或支持認(rèn)可的，可以作為認(rèn)定發(fā)包人應(yīng)付款項的依據(jù)
裁判規(guī)則四　工程總承包合同的守約方未采取合理措施防止損失擴大，其就擴大損失部分要求違約方承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，不予支持
第五章　工程總承包價格調(diào)整與結(jié)算
裁判規(guī)則一　合同約定固定總價作為計價模式，總承包人以設(shè)計變更為由要求增加合同價格的，不予支持
裁判規(guī)則二　合同簽訂后，發(fā)包人與總承包人就設(shè)計變更、價格調(diào)整及費用索賠達成新合意，發(fā)包人拒不支付超出合同固定總價費用的，不予支持
裁判規(guī)則三　合同約定工程價款為固定總價，總承包人要求據(jù)實結(jié)算或按照定額計價結(jié)算的，不予支持
裁判規(guī)則四　工程總承包合同的一方當(dāng)事人在進行結(jié)算時沒有提出相關(guān)索賠主張或索賠保留聲明，完成工程價款結(jié)算后又以對方之前存在違約行為提出索賠主張的，不予支持
裁判規(guī)則五　合同約定價格形式為固定總價，但工程發(fā)包時發(fā)包人未提供初步設(shè)計文件、《發(fā)包人要求》等項目必需的資料，或施工過程中物價波動超出總承包人合理預(yù)見范圍，總承包人要求突破固定總價結(jié)算的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則六　總承包合同約定有設(shè)計費用，總承包人與設(shè)計單位簽訂的設(shè)計合同費用低于總承包合同設(shè)計費用標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)包人主張扣減相應(yīng)工程價款的，不予支持
裁判規(guī)則七　發(fā)包人提供的項目基礎(chǔ)資料存在遲延與錯誤的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任或其他不利后果
裁判規(guī)則八　總承包人對工程測量放線負(fù)有糾偏義務(wù)，發(fā)包人以總承包人測量放線有誤為由主張索賠權(quán)利的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則九　合同約定的變更調(diào)價情形已實際發(fā)生，總承包人據(jù)此要求變更工程價款的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則十　技術(shù)咨詢、前期勘察、初步設(shè)計通常是發(fā)包人在工程總承包建設(shè)項目發(fā)包前期負(fù)責(zé)的工作事項，合同約定由發(fā)包人承擔(dān)相關(guān)費用的，發(fā)包人訴請由總承包人承擔(dān)的，不予支持
裁判規(guī)則十一　總承包人要求調(diào)增合同價或增加費用，但不能證明實際工程量超出合同約定施工范圍，且不能證明合同約定價低于成本價的，不予支持
裁判規(guī)則十二　符合工程總承包合同約定的計價模式、經(jīng)發(fā)承包雙方確認(rèn)的價款文件可以作為結(jié)算依據(jù)，發(fā)包人單方制作的價款文件不能作為結(jié)算依據(jù)
裁判規(guī)則十三　在固定總價模式的工程總承包合同中，發(fā)包人以存在未實際發(fā)生的項目為由主張扣減工程款，但合同對未發(fā)生項目的如何單獨計費沒有約定的，可以以雙方當(dāng)事人在施工過程中達成的扣減合意作為扣減依據(jù)
裁判規(guī)則十四　工程總承包合同約定以完成工程款審計作為結(jié)算款支付的前提，但建設(shè)項目竣工驗收合格后發(fā)包人不啟動工程款審計，又以工程款未審計為由拒絕支付工程款的，不予支持
第六章　工程總承包合同履行與抗辯
裁判規(guī)則一　合同約定的付款條件成就后，發(fā)包人拒不付款，并以工程未經(jīng)竣工驗收為由主張其無須承擔(dān)違約責(zé)任的，不予支持
裁判規(guī)則二　合同約定的付款條件未成就，設(shè)備供應(yīng)商要求工程總承包人支付設(shè)備貨款的，不予支持
裁判規(guī)則三　總承包人未按照約定程序申請付款，發(fā)包人行使先履行抗辯權(quán)拒絕付款的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則四　工程存在質(zhì)量問題且總承包人未予修復(fù)，發(fā)包人拒絕支付工程款的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則五　工程未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用，且使用時間較長，發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問題主張權(quán)利的，不予支持
裁判規(guī)則六　發(fā)承包雙方未就固定總價涵蓋范圍外的工程量達成計價計量的結(jié)算合意，總承包人要求發(fā)包人支付工程款的，不予支持
裁判規(guī)則七　發(fā)承包雙方以實際履行行為改變合同關(guān)于以提供發(fā)票為付款前提的約定，發(fā)包人以總承包人未提供發(fā)票為由拒絕付款的，不予支持
裁判規(guī)則八　發(fā)包人未在約定期限內(nèi)對總承包人申報進度款提出異議，又以總承包人申報進度款數(shù)額不真實為由拒絕付款的，不予支持
裁判規(guī)則九　總承包合同中約定，發(fā)包人可以指定分包人或?qū)υO(shè)計、設(shè)備或施工安裝單位擁有決定權(quán)或選擇權(quán)，總承包人依據(jù)指示與分包人或設(shè)計單位、施工單位等簽訂合同后，又以發(fā)包人為該合同的實際履行主體拒絕支付工程款的，不予支持
裁判規(guī)則十　工程總承包模式下的分包合同約定“背靠背條款”，但因合同履行發(fā)生變更而不可能履行時，總承包人仍以“背靠背條款”為由抗辯分包人付款請求的，不予支持
裁判規(guī)則十一　發(fā)包人要求總承包人完成超出“發(fā)包人要求”的工程量，總承包人拒絕完成，發(fā)包人以總承包人未按約履行合同義務(wù)為由拒絕支付工程款的，不予支持
第七章　工程總承包合同效力問題
　第一節(jié)　工程總承包合同效力認(rèn)定
裁判規(guī)則一　工程總承包合同違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定的，合同無效
裁判規(guī)則二　國有資金投資項目總承包人分包工程的，不屬于使用國有資金的情形，不屬于必須公開招標(biāo)項目
裁判規(guī)則三　總承包人將工程施工分包給施工總承包人，施工總承包人再進行專業(yè)分包的，不屬于違法分包行為
裁判規(guī)則四　在工程總承包模式下，主體結(jié)構(gòu)的承接主體可以是工程總承包人或施工總承包人，工程總承包人將施工業(yè)務(wù)分包給施工總承包人的，不屬于違法分包，一方當(dāng)事人主張分包合同無效的，不予支持
裁判規(guī)則五　工程總承包人未經(jīng)發(fā)包人事先同意將工程分包，但發(fā)包人明知總承包人對外分包且未提出任何異議的，不認(rèn)為分包合同為無效合同
裁判規(guī)則六　招標(biāo)文件不接受聯(lián)合體投標(biāo)，但在招標(biāo)過程中發(fā)包人接受聯(lián)合體投標(biāo)并予以簽約的，視為發(fā)包人接受聯(lián)合體投標(biāo)，發(fā)包人主張總承包合同違反招投標(biāo)相關(guān)法律規(guī)定合同無效的，不予支持
　第二節(jié)　工程總承包合同無效的法律后果
裁判規(guī)則七　工程總承包合同無效，其中的違約責(zé)任條款亦無效
裁判規(guī)則八　《民法典》第793條可以參照“合同關(guān)于工程價款的約定”折價補償承包人的規(guī)定不包括付款時間、付款條件的約定；合同無效，總承包人以合同約定的付款時間、付款條件向發(fā)包人主張違約責(zé)任的，不予支持
裁判規(guī)則九　違約方過錯導(dǎo)致工程總承包合同無效，守約方以實際支出為依據(jù)請求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則十　工程總承包合同無效，發(fā)包人主張依據(jù)合同約定沒收履約保證金的，不予支持
第八章　工程總承包合同解除問題
　第一節(jié)　合同解除的條件
裁判規(guī)則一　不具備法定解除權(quán)或約定解除權(quán)的總承包人向發(fā)包人發(fā)出解除合同通知，發(fā)包人不予認(rèn)可的，不發(fā)生合同解除效力
裁判規(guī)則二　總承包人未完成合同約定工作擅自退場的，屬于“以自身行為表明不履行義務(wù)”，發(fā)包人要求解除合同并要求總承包人承擔(dān)違約責(zé)任的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則三　法院對合同解除的審查采實質(zhì)性審查方式，考察要求解除合同的一方是否具備實質(zhì)性的法定解除權(quán)或約定解除權(quán)。總承包人不具備實質(zhì)性的解除權(quán)利，又以發(fā)包人超出異議期間才提出異議無效為由主張合同已解除的，不予支持
裁判規(guī)則四　發(fā)包人不履行付款義務(wù)，且在合理寬限期內(nèi)仍不履行付款義務(wù)，總承包人要求解除合同的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則五　發(fā)包人以工程總承包合同構(gòu)成BOT合同為由主張不能解除合同的，不予支持
裁判規(guī)則六　工程總承包建設(shè)項目因存在工藝缺陷無法滿足發(fā)包人要求的功能需求，總承包人構(gòu)成根本違約，發(fā)包人要求解除合同并賠償損失的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則七　工程總承包建設(shè)項目無法實現(xiàn)發(fā)包人要求的功能需求、性能指標(biāo)與產(chǎn)能效益，發(fā)包人的合同目的不能實現(xiàn)，其有權(quán)解除合同。合同解除后，發(fā)包人要求總承包人賠償其基于支付土建部分工程所遭受的損失，應(yīng)予支持
　第二節(jié)　合同解除的后果
裁判規(guī)則八　總承包合同解除后，發(fā)包人另行簽訂的合同價款高于發(fā)包人與總承包人間原總承包合同，發(fā)包人就該差價損失要求總承包人予以賠償?shù)?，不予支?
裁判規(guī)則九　工程總承包合同解除后，總承包人要求發(fā)包人返還履約保證金或履約保函的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則十　工程總承包合同約定總承包人負(fù)責(zé)建設(shè)項目的方案設(shè)計、初步設(shè)計以及施工圖設(shè)計，總承包人提交的設(shè)計成果超出發(fā)包人的預(yù)算，致使發(fā)包人無法使用設(shè)計成果達成合同目的的，合同解除后，發(fā)包人要求不支付該部分設(shè)計費的，應(yīng)予支持
第九章　工程總承包優(yōu)先受償權(quán)
裁判規(guī)則一　工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期間從發(fā)承包雙方約定的付款期限屆滿之日起開始計算
裁判規(guī)則二　實際施工人要求行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持；但在總承包合同的實際施工人為發(fā)包人指定分包人，直接向發(fā)包人履行合同義務(wù)的情況下，可以允許實際施工人行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)
裁判規(guī)則三　在工程總承包建設(shè)項目中，工程總承包人怠于行使工程款債權(quán)及從權(quán)利工程價款優(yōu)先受償權(quán)，導(dǎo)致分包承接人的分包工程款債權(quán)不能實現(xiàn)，分包承接人要求確認(rèn)對建設(shè)項目享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，應(yīng)予支持
裁判規(guī)則四　總承包人就其對發(fā)包人的借款債權(quán)的實現(xiàn)要求行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持
第十章　工程總承包中的聯(lián)合體
裁判規(guī)則一　總承包人以聯(lián)合體的形式承接工程總承包建設(shè)項目，聯(lián)合體成員不具備相應(yīng)承接資質(zhì)的，所簽訂的工程總承包合同無效
裁判規(guī)則二　聯(lián)合體協(xié)議書約定“牽頭人有權(quán)代表聯(lián)合體各成員負(fù)責(zé)本招標(biāo)項目投標(biāo)文件編制和合同談判活動，并代表聯(lián)合體提交和接收相關(guān)資料、信息及指示，并處理與之有關(guān)的一切事務(wù)，負(fù)責(zé)合同實施階段的主辦、組織和協(xié)調(diào)工作”的，聯(lián)合體成員對聯(lián)合體牽頭人以聯(lián)合體名義所為的行為承擔(dān)連帶責(zé)任
裁判規(guī)則三　聯(lián)合體牽頭人不是工程款支付義務(wù)主體，聯(lián)合體成員要求作為聯(lián)合體牽頭人履行付款義務(wù)或承擔(dān)逾期付款責(zé)任的，不予支持
第十一章　工程總承包其他問題
裁判規(guī)則一　發(fā)包人與承包人簽訂多份目的相互關(guān)聯(lián)的合同，能夠表明發(fā)包人將項目設(shè)計、采購、施工、技術(shù)服務(wù)等項目全過程交由承包人承包的，雙方構(gòu)成工程總承包法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)建設(shè)工程合同的法律規(guī)定及相關(guān)司法解釋
裁判規(guī)則二　在存在承接工程總承包建設(shè)項目的總承包人的前提下，土建工程分包承接人要求確認(rèn)其與工程總承包建設(shè)項目業(yè)主之間存在直接發(fā)包的合同關(guān)系的，不予支持
裁判規(guī)則三　工程總承包合同的本質(zhì)是“設(shè)計+采購+施工”，即總承包人將建設(shè)項目的設(shè)計業(yè)務(wù)、施工作業(yè)與設(shè)備采購安裝工作一并承接負(fù)責(zé)，總承包人僅承接“施工+試運行”工作的，不屬于工程總承包模式
裁判規(guī)則四　在工程總承包項目中，發(fā)包人要求總承包人承擔(dān)工期逾期違約責(zé)任的權(quán)利應(yīng)當(dāng)在實際竣工之日起后的3年內(nèi)行使，逾期行使的，喪失勝訴權(quán)利
裁判規(guī)則五　工程總承包合同糾紛的性質(zhì)為建設(shè)工程施工合同糾紛,適用專屬管轄
裁判規(guī)則六　總承包合同的結(jié)算方式為固定總價，變更工程量部分通過補充協(xié)議或鑒定已經(jīng)確定的，屬于當(dāng)事人已就工程價款達成結(jié)算合意，一方當(dāng)事人在訴訟中申請工程造價鑒定的，不予支持
裁判規(guī)則七　發(fā)承包雙方約定的欠付款違約金及利息計算標(biāo)準(zhǔn)過高，法院可以依職權(quán)下調(diào)
裁判規(guī)則八　工程總承包合同約定發(fā)包人的付款時間，發(fā)包人逾期付款的，欠付工程款利息數(shù)額從約定的付款之日起計算