違法合同效力論

序一李開國(guó)
序二孫鵬
引論
第一章 大陸法系的違法合同制度之評(píng)介
第一節(jié) 德國(guó)法上的違法合同效力論
一、違法之“法”的界定
二、違法行為的類型
三、《民法典》第條的性質(zhì)與功能
四、違法行為的效力認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
五、違法行為的效力狀態(tài)
六、有悖善良風(fēng)俗的法律行為
第二節(jié) 日本法上的違法合同效力論
一、法規(guī)層次說(shuō)
二、綜合判斷說(shuō)
三、履行階段論
四、經(jīng)濟(jì)公序說(shuō)
五、基本權(quán)保護(hù)義務(wù)說(shuō)
小結(jié)
第二章 英美法系的違法合同制度之評(píng)介
第一節(jié) 英美法就違法合同的傳統(tǒng)態(tài)度
一、英美法上的一般原則
二、一般原則的例外情形
第二節(jié) 對(duì)傳統(tǒng)態(tài)度的反思
第三節(jié) 成文法的改革
一、《違法合同法》的主要內(nèi)容
二、《違法合同法》的實(shí)施狀況
第四節(jié) 英聯(lián)邦諸國(guó)(地區(qū))法律改革委員會(huì)的改革
一、南澳大利亞法律改革委員會(huì)的改革
二、加拿大不列顛哥倫比亞法律改革委員會(huì)的改革
三、加拿大安大略法律改革委員會(huì)的改革
四、英國(guó)法律改革委員會(huì)的改革
五、新加坡法律改革委員會(huì)的改革
第五節(jié) 美國(guó)《第二次合同法重述》上的違法合同效力論
一、違反公共政策合同的性質(zhì)
二、違反公共政策合同之強(qiáng)制力的判斷規(guī)則
三、違反公共政策之典型合同的強(qiáng)制執(zhí)行力判定
四、《合同法重述》對(duì)因違反公共政策而不得強(qiáng)制合同的緩和規(guī)則
五、《合同法重述》的特點(diǎn)與啟示
第六節(jié) 通過司法的改革
小結(jié)
第三章 我國(guó)法上的違法合同效力制度之檢討
第一節(jié) 白馬亦馬：物權(quán)合同違法的可能性
第二節(jié) 南橘北枳：區(qū)分民法內(nèi)與民法外強(qiáng)制規(guī)范的不當(dāng)性
第三節(jié) 似是而非：通過語(yǔ)義分析發(fā)現(xiàn)強(qiáng)制規(guī)范的局限性
第四節(jié) 過猶不及：對(duì)強(qiáng)制規(guī)范作位階限制的矛盾性
第五節(jié) 華而不實(shí)：區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)范與純粹管理規(guī)范的無(wú)益性
第六節(jié) 萬(wàn)法歸一：一元化的合同無(wú)效論
一、《合同法》第條第項(xiàng)的意義
二、違法與損害社會(huì)公共利益的關(guān)系
小結(jié)
第四章 合同(法律行為)無(wú)效的基本原理
第一節(jié) 為什么會(huì)無(wú)效
一、公共利益對(duì)法律行為(合同)效力的控制
二、私人利益對(duì)法律行為(合同)效力的影響
三、公序良俗對(duì)法律行為(合同)效力的控制
四、現(xiàn)行法對(duì)法律行為(合同)效力的影響
五、履行不能對(duì)法律行為(合同)效力的影響
六、小結(jié)
第二節(jié) 無(wú)效合同(法律行為)判定的一元論
第三節(jié) 合同(法律行為)無(wú)效與分配正義
第五章 違法合同效力判定中的公共利益之辨識(shí)
第一節(jié) 法國(guó)法上的認(rèn)識(shí)
第二節(jié) 德國(guó)法上的認(rèn)識(shí)
第三節(jié) 日本法上的認(rèn)識(shí)
一、公序良俗的類型化階段
二、大村敦志的“經(jīng)濟(jì)公序論”
三、山本敬三的“基本權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)論”
四、小結(jié)
第四節(jié) 英美法上的認(rèn)識(shí)
一、英美法上的兩種違法類型
二、英美法上的公共政策之類型
三、小結(jié)
第五節(jié) 我國(guó)民法學(xué)說(shuō)上的見解
小結(jié)
一、將違法納入損害社會(huì)公共利益之中
二、基于憲法的社會(huì)公共利益之確定
三、從社會(huì)公共利益到利益衡量
第六章 違法合同效力判定中的利益衡量
第一節(jié) 為什么要利益衡量
第二節(jié) 確保利益衡量結(jié)果之公正性的途徑
第三節(jié) 依據(jù)比例原則的利益衡量論
一、比例原則之一般
二、依據(jù)比例原則的無(wú)效合同之判定
第四節(jié) 違法合同效力判定中的利益衡量之展開
一、合同本身的惡劣性
二、合同與社會(huì)公共利益的關(guān)聯(lián)性
三、社會(huì)公共利益的重要性
四、合同無(wú)效的必要性
五、合同無(wú)效的實(shí)效性
六、合同無(wú)效的均衡性
七、個(gè)案檢討
小結(jié)
第七章 違法合同無(wú)效后的緩和
第一節(jié) 為什么要緩和
一、私人自治之基本精神的需要
二、無(wú)效制度的不合目的性
三、無(wú)效制度的偏執(zhí)性
四、無(wú)效制度的無(wú)效率性
五、基本權(quán)利的底線捍衛(wèi)
六、無(wú)效法律行為緩和制度的歷史經(jīng)驗(yàn)
七、無(wú)效法律行為緩和制度的現(xiàn)實(shí)需求
八、若要緩和，何必?zé)o效?
九、小結(jié)
第二節(jié) 合同的部分無(wú)效
一、部分無(wú)效規(guī)則的適用條件
二、部分無(wú)效與全部無(wú)效的原則與例外
三、部分有效的理論構(gòu)成
四、無(wú)效部分的更改
五、結(jié)論
第三節(jié) 無(wú)效合同的轉(zhuǎn)換
一、無(wú)效法律行為轉(zhuǎn)換的類型歸納
二、無(wú)效法律行為轉(zhuǎn)換的適用條件
三、小結(jié)
第四節(jié) 合同的相對(duì)無(wú)效
一、法國(guó)的效力程度說(shuō)及評(píng)析
二、德國(guó)的效力范圍說(shuō)及評(píng)析
三、作為解釋性概念的相對(duì)無(wú)效
第五節(jié) 其他緩和規(guī)則
一、法律行為(合同)的有效推定
二、法律行為(合同)的合法(有效)解釋
小結(jié)
第八章 違法合同效力判定中的程序性問題
一、違法合同效力的判定與確認(rèn)之訴
二、合同無(wú)效的主張者
三、合同的無(wú)效與訴訟時(shí)效和除斥期間
四、合同無(wú)效后的返還、賠償請(qǐng)求權(quán)與訴訟時(shí)效
五、合同無(wú)效的確認(rèn)機(jī)關(guān)
結(jié)論
一、悖論的調(diào)和模式
二、從立法到司法的正義之途
三、我國(guó)“民法典”上無(wú)效法律行為制度的應(yīng)然之路
四、遺留的問題
參考文獻(xiàn)
后記