最高人民法院建設(shè)工程施工合同案例裁判規(guī)則

目　　錄
第一章合同簽訂
一、非必須招標項目，發(fā)包人通過招標方式確定承包人的，應(yīng)當(dāng)受《招標投標法》約束
二、投標人少于三個的招標不屬于中標無效的情形
三、違約條款不屬于實質(zhì)性條款
第二章合同效力
一、法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)主動審查合同的效力
二、合同無效，且土地使用權(quán)被政府收回的，承包人不可以主張工程款
三、合同無效，工程總價下浮的約定可以參照執(zhí)行
四、合同無效，工程款支付方式條款無效
五、合同無效，承包人不可以主張可得利益損失
第三章工程質(zhì)量
一、合同無效，質(zhì)保金扣留條款可以參照執(zhí)行
二、未完工程，已完工程質(zhì)量合格，合同終止的，發(fā)包人可以主張按照約定扣留質(zhì)保金
三、因承包人導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人和承包人喪失信任的，發(fā)包人可以主張工程質(zhì)量修復(fù)費用
四、工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人不能同時主張工程質(zhì)量違約金和質(zhì)量修復(fù)費用
五、未約定以工程質(zhì)量合格為前提支付進度款，工程質(zhì)量不合格的，發(fā)包人應(yīng)支付進度款
第四章工期問題
一、工期延誤損失和工期延誤違約金不能同時主張
二、發(fā)包人和承包人對工期延誤均有過錯，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)工期延誤違約責(zé)任，承包人要求發(fā)包人承擔(dān)停窩工損失，均不予支持
三、發(fā)包人可以要求掛靠人和被掛靠人承擔(dān)工期延誤損失的連帶責(zé)任
四、建設(shè)工程施工合同無效，工期約定可以參照執(zhí)行
五、承包人在取得施工許可證前進場施工，主管部門要求承包人停工的，實際進場時間不能認定為開工日期
第五章合同變更、簽證
一、承包人自行增加的施工內(nèi)容，監(jiān)理單位和發(fā)包人明知未提出異議的，可以視為發(fā)包人、承包人就該施工內(nèi)容達成了變更
二、簽證不符合雙方約定，但承包人已實際施工的，承包人可以主張該部分工程款
三、監(jiān)理簽證確認人工誤工補償、機械閑置補償、管理費補償?shù)裙て谘诱`損失的，該簽證有效
四、材料差價簽證不符合約定的，材料差價不能計入工程價款
第六章索　賠
一、逾期索賠失去索賠的權(quán)利
二、可以主張索賠利息
三、合同無效，約定發(fā)包人導(dǎo)致停窩工的，發(fā)包人不承擔(dān)停窩工損失，該約定可以參照執(zhí)行
四、合同無效，約定不可抗力導(dǎo)致的停窩工損失由承包人承擔(dān)的，該約定可以參照執(zhí)行
第七章工程價款及支付方式
一、自然人作為實際施工人不能取得規(guī)費
二、自然人作為實際施工人可以取得企業(yè)管理費
三、實際施工人主張發(fā)包人在欠付工程價款及利息范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，予以支持
四、層層轉(zhuǎn)包、違法分包中，實際施工人可以要求所有轉(zhuǎn)包人、違法分包人支付工程價款
五、約定社會保險費不予計取的，該約定有效
六、約定安全文明施工費不予計取，該費用仍可計入工程款
七、約定人工費不調(diào)差的，該約定有效
八、約定材料費不調(diào)差的，該約定有效
九、違法分包的，分包人可以參照約定主張管理費
十、未約定總包配合費包含稅金的，可以計取稅金
十一、承包人中途退場的，安全文明施工費可以按照已完工程計取
十二、固定總價合同未完工的，已完工程價款綜合考量后予以認定
十三、以房抵款約定基本內(nèi)容不明確，不能認定達成了以房抵款的合意
十四、工程款履行期限屆滿后，發(fā)包人和承包人約定以房抵款，且約定債之更改的，承包人不可以繼續(xù)主張工程款
十五、約定的質(zhì)量保證金返還期限未滿，缺陷責(zé)任期屆滿的，發(fā)包人不應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)量保證金
十六、質(zhì)保金返還期限起算時間無法確定，承包人不能主張質(zhì)量保證金
十七、承包人在發(fā)包人出具的罰款單上簽字但未明確認可的，該罰款不能認定為已付工程款
十八、工程量清單未列入但施工設(shè)計圖已列入的項目，該項目不屬于漏項
十九、工程量清單說明規(guī)定，未列子目不予計量，其費用應(yīng)視為均已分攤在合同工程的有關(guān)子目的單價或總價中，相關(guān)子目不屬于漏項
二十、發(fā)包人欠付工程款的，承包人可以拒絕交付施工資料
二十一、銀行承兌匯票已承兌，銀行承兌匯票保證金被凍結(jié)的，承兌行不能拒絕付款
第八章工程款違約金、利息及履約保證金利息
一、合同無效，欠付工程款利息計付標準約定不能參照執(zhí)行
二、合同無效，工程款利息起算日不能參照合同約定執(zhí)行
三、未約定履約保證金利息支付標準的，可以按照同期同類貸款利率（市場報價利率）支付利息
四、承包人可以同時主張工程款利息和違約金
五、約定工程款不計利息，承包人主張工程款利息的，不予支持
第九章合同解除
一、合同解除后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)自解除之日起支付工程款
二、合同解除后，發(fā)包人不應(yīng)當(dāng)自解除之日支付質(zhì)量保證金
三、發(fā)包人違約導(dǎo)致合同解除的，其應(yīng)當(dāng)支付可得利益損失
四、合同解除，違約金高于可得利益損失的，發(fā)包人不應(yīng)當(dāng)支付可得利益損失
五、因發(fā)包人違約而支付的進度款利息中高于市場報價利率部分的利息可以從可得利益損失中扣除
六、合同解除后，承包人不能主張可得利益損失利息
第十章建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
一、實際施工人原則上不能主張優(yōu)先受償權(quán)
二、工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，優(yōu)先受償權(quán)一并轉(zhuǎn)讓
三、工程款債權(quán)履行期限屆滿后，發(fā)包人和承包人可以通過以房抵款的方式行使優(yōu)先受償權(quán)
四、承包人主張以質(zhì)量保證金返還日期作為全部工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算點，不予支持
第十一章稅　收
一、給付（交付）發(fā)票屬于建設(shè)工程施工合同規(guī)定的義務(wù)
二、印花稅損失不屬于民事訴訟范圍
三、“每次付款前，乙方應(yīng)當(dāng)開具發(fā)票”，該約定不能得出如果承包人未開具發(fā)票，發(fā)包人有權(quán)拒絕付款的結(jié)論
四、約定承包人未開具發(fā)票，發(fā)包人有權(quán)拒絕支付工程款，該約定有效
第十二章司法鑒定
一、建設(shè)工程施工合同約定工程價款以政府審計為依據(jù)的，原則上不可以申請司法鑒定
二、雖有結(jié)算書，但發(fā)包人和承包人均同意司法鑒定的，仍然可以鑒定意見作為認定工程價款的依據(jù)
三、發(fā)包人主張工程質(zhì)量不符合約定，但其提交的證據(jù)不足以證明的，應(yīng)當(dāng)由其申請鑒定
四、現(xiàn)有證據(jù)能夠證明工程質(zhì)量不符合約定，承包人主張并非施工原因?qū)е碌峤坏淖C據(jù)不足以證明的，應(yīng)由其申請鑒定
五、工程造價咨詢企業(yè)超越資質(zhì)等級作出的鑒定意見并非當(dāng)然無效
六、鑒定機構(gòu)對地下車庫、人防工程面積進行現(xiàn)場勘驗的，無須測繪資質(zhì)
七、取得工程造價評估資格的機構(gòu)具備工程造價司法鑒定資質(zhì)
八、鑒定人中僅有一個注冊造價工程師，該鑒定意見并非當(dāng)然無效
九、鑒定人同時在兩個鑒定機構(gòu)執(zhí)業(yè)，鑒定意見并非當(dāng)然無效
十、對結(jié)算依據(jù)存在重大爭議的，鑒定機構(gòu)可以按照各方主張的結(jié)算依據(jù)分別作出鑒定意見
十一、工程質(zhì)量的修復(fù)加固費用按照市場價來認定
十二、單方委托鑒定機構(gòu)出具的意見并非當(dāng)然無效
十三、承包人未按照規(guī)費證核定費率繳納規(guī)費的，不可以按照規(guī)費證主張規(guī)費
后　記