刑法事后自動(dòng)恢復(fù)制度構(gòu)建研究

　　司法實(shí)踐中經(jīng)常存在這樣的情況，行為人在實(shí)施犯罪之后，在被追訴之前，采取自愿的補(bǔ)救行為，有效地恢復(fù)了其先前的犯罪行為所破壞的法益的行為。對(duì)這類行為應(yīng)如何定性和處理，成為刑法理論和司法實(shí)踐亟須解決的問(wèn)題。此行為既有利于彌補(bǔ)被害人因?yàn)樾袨槿讼惹暗姆缸镄袨樗馐艿膿p失，同時(shí)也有利于促成犯罪人真誠(chéng)悔悟、改過(guò)自新，給犯罪人多一條悔過(guò)自新的道路，其積極意義并不亞于自首與立功。對(duì)這類行為目前我國(guó)刑法尚缺乏理論評(píng)價(jià)與立法規(guī)范，司法實(shí)踐中多作為酌定的量刑情節(jié)予以處理，且處理不規(guī)范。存在的突出問(wèn)題是：認(rèn)識(shí)存在分歧，處罰沒(méi)有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，有的處罰過(guò)輕，放縱了犯罪，有的處罰過(guò)重，損害了司法公正的形象。這種具有積極意義的行為，宜采用“事后自動(dòng)恢復(fù)”的概念予以概括，在此基礎(chǔ)上采取統(tǒng)一的調(diào)整方式是非常合適的。事后自動(dòng)恢復(fù)成立的邏輯順序是：符合犯罪主體條件的行為人，在實(shí)施犯罪行為之后，在被追訴之前，在其自愿的心理態(tài)度的支配之下，實(shí)施了一定的恢復(fù)行為，全部或者部分恢復(fù)了其先行的犯罪行為所破壞的法益。按照事后自動(dòng)恢復(fù)成立的邏輯順序，可以清楚地得出，一行為之所以能夠構(gòu)成事后自動(dòng)恢復(fù)行為，必須同時(shí)具備時(shí)空條件、主觀條件、行為條件，結(jié)果條件以及關(guān)系條件。由于法益自身的特點(diǎn)，并非所有犯罪所侵害的法益都存在成立事后自動(dòng)恢復(fù)的空間，只有在法益具有可恢復(fù)性的犯罪中，才存在成立事后自動(dòng)恢復(fù)的可能。對(duì)共同犯罪中的事后自動(dòng)恢復(fù)問(wèn)題的處理，應(yīng)當(dāng)以脫離共犯關(guān)系理論為基礎(chǔ)，綜合運(yùn)用事后自動(dòng)恢復(fù)的理論合理解決。從恢復(fù)的效果及鼓勵(lì)共犯實(shí)施事后自動(dòng)恢復(fù)行為的角度出發(fā)，對(duì)恢復(fù)全部法益的行為人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為構(gòu)成事后自動(dòng)恢復(fù)，部分恢復(fù)法益的，認(rèn)定為構(gòu)成部分的事后自動(dòng)恢復(fù)。雖然是共同犯罪，但是在行為人恢復(fù)全部被害法益的情況下，與行為人單獨(dú)實(shí)施犯罪恢復(fù)全部被害法益在結(jié)局上并無(wú)不同，所以沒(méi)有必要設(shè)置兩套處罰規(guī)制。事后自動(dòng)恢復(fù)條文設(shè)計(jì)的基本原則是兼顧法律的確定性和靈活性，尋求法律的適應(yīng)性。在立法上宜采取“二元的立法模式”。首先在刑法總則中，對(duì)事后自動(dòng)恢復(fù)的概念以及處罰原則作出原則性的規(guī)定，對(duì)成立事后自動(dòng)恢復(fù)存在特殊要求的犯罪可以在分則具體條文之后作出特別規(guī)定?？倓t中事后自動(dòng)恢復(fù)的條文可以表述為：“行為人在實(shí)施犯罪之后，在被追訴之前，主動(dòng)實(shí)施有效恢復(fù)被侵害之法益的行為，是事后自動(dòng)恢復(fù)。對(duì)于完全恢復(fù)法益的，可以免除處罰；基本恢復(fù)法益的，可以從輕或者減輕處罰。在司法機(jī)關(guān)追訴之后，尚未抓獲之前，行為人主動(dòng)實(shí)施有效恢復(fù)被侵害之法益的行為，完全或者基本恢復(fù)法益的，以事后自動(dòng)恢復(fù)論?！睆谋Ｕ闲谭ǖ潴w系協(xié)調(diào)的角度考慮，應(yīng)該將該條文規(guī)定在刑法第68條立功條文之后，作為第68條之一?！缎谭ㄊ潞笞詣?dòng)恢復(fù)制度構(gòu)建研究》正文總共分為五章。首章主要通過(guò)司法實(shí)踐中的典型案例總結(jié)事后自動(dòng)恢復(fù)的現(xiàn)象，然后通過(guò)對(duì)國(guó)外事后自動(dòng)恢復(fù)的相關(guān)立法以及我國(guó)目前涉及的事后恢復(fù)條文進(jìn)行梳理、分析的基礎(chǔ)上，分析事后自動(dòng)恢復(fù)制度缺失所導(dǎo)致的不良后果。第二章在首章的基礎(chǔ)上，從制度層面和實(shí)踐層面界定事后自動(dòng)恢復(fù)的概念，界分事后自動(dòng)恢復(fù)與相關(guān)概念的區(qū)別，剖析中外關(guān)于事后自動(dòng)恢復(fù)的理論，創(chuàng)新性地提出事后自動(dòng)恢復(fù)制度構(gòu)建的理論基礎(chǔ)。第三章從刑法的基本原則、基本理論以及犯罪學(xué)相關(guān)理論出發(fā)，論證事后自動(dòng)恢復(fù)制度能夠成為刑法上一種建制的必要性。第四章在結(jié)合現(xiàn)有社會(huì)條件、政策條件、文化條件、法治環(huán)境分析的基礎(chǔ)上，論證事后自動(dòng)恢復(fù)制度構(gòu)建的可行性。第五章主要探討事后自動(dòng)恢復(fù)的成立條件、成立范圍、共犯的事后自動(dòng)恢復(fù)問(wèn)題、立法標(biāo)準(zhǔn)、立法模式以及條文設(shè)計(jì)，提出事后自動(dòng)恢復(fù)制度的具體設(shè)計(jì)方案。

　　閆雨，女，漢族，1983年11月生，吉林農(nóng)安人。現(xiàn)任廣東工業(yè)大學(xué)政法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師，廣東工業(yè)大學(xué)“青年百人”A類引進(jìn)人才。本科畢業(yè)于東華理工大學(xué)法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；碩士畢業(yè)于江西財(cái)經(jīng)大學(xué)刑法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；博士畢業(yè)于北京師范大學(xué)刑法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)博士學(xué)位，師從儲(chǔ)槐植教授。在《中國(guó)法學(xué)》《江西社會(huì)科學(xué)》等雜志公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文50余篇（其中CSSCI來(lái)源期刊20余篇，人大復(fù)印資料全文轉(zhuǎn)載1篇），所撰寫的博士論文獲北京師范大學(xué)優(yōu)秀博士學(xué)位論文、碩士論文獲江西財(cái)經(jīng)大學(xué)優(yōu)秀碩士學(xué)位論文。主持國(guó)家社科基金等***、?。ú浚┘?jí)、市（廳）級(jí)項(xiàng)目7項(xiàng)，參與國(guó)家社科基金等***、省（部）級(jí)、市（廳）級(jí)項(xiàng)目15項(xiàng)。