商標法適用的基本問題（增訂版）

前言第一章商標立法與商標司法一、商標司法是商標立法的適用和繼續(xù)二、商標司法的裁量空間（一）商標司法的可裁量性（二）商標司法需要體現(xiàn)導(dǎo)向性（三）商標司法需要細化和豐富商標法律的內(nèi)容三、沒有破解不了的法律難題（一）帶著枷鎖跳舞（二）運用各種“武器”和方法四、商標法的立法政策與司法政策（一）兩種政策的劃分（二）良性調(diào)整不確定空間第二章商標權(quán)的強保護與弱保護 一、總體導(dǎo)向上的強保護與具體情況下的區(qū)別對待二、整體趨向上的擴張保護與適可而止三、注冊商標的強保護與未注冊商標的弱保護四、專有使用權(quán)領(lǐng)域的強保護與排斥權(quán)領(lǐng)域的彈性保護五、知名度高低和顯著性強弱與商標權(quán)保護強弱的關(guān)系六、馳名商標的相對強保護七、用好靈活的法律標準落實強保護與弱保護第三章商標權(quán)法律性質(zhì)與商標權(quán)保護一、事物本身的性質(zhì)與商標權(quán)保護二、商標權(quán)是一種標識性權(quán)利（一）商標的標識性與商標權(quán)的標識權(quán)屬性（二）從標識性上認識和界定商標權(quán)（三）標識性與通用名稱認定（四）劃清標識性與描述性的界限（五）根據(jù)標識性劃清侵權(quán)與否的界限三、專用權(quán)與排斥權(quán)的劃分四、商標權(quán)的相對性（一）注冊商標專用權(quán)的相對性（二）未注冊商標權(quán)的相對性（三）馳名的注冊商標的跨類保護（四）商標權(quán)向絕對化方向的發(fā)展（五）對抗其他商業(yè)標識權(quán)利上的相對性五、商標權(quán)的彈力性（一）通過商標近似的彈性認定體現(xiàn)保護強弱（二）通過商品類似的彈性認定體現(xiàn)保護強弱（三）馳名商標保護的彈力性六、商標權(quán)的政策性第四章商標法適用的地域性與全球化一、地域性與全球化的交織關(guān)系二、商標權(quán)保護的地域性原則三、我國商標權(quán)保護的地域性四、適當(dāng)考量全球化因素第五章商標法適用中的主觀性與客觀性一、以擬制的客觀標準解決主觀標準問題二、商標近似、市場混淆與市場格局的關(guān)系三、正確對待實際混淆的證據(jù)第六章商標法適用的一般性與特殊性 一、商標使用與商標法意義上的使用（一）商標法意義上的使用（二）商標使用必須是自主使用（三）定牌加工中商標使用的定性二、商標近似與商標構(gòu)成要素近似三、近似商標的善意共存四、特殊情況下對于一定混淆的容忍五、公共利益的特殊保護六、妥善處理原則性與靈活性的關(guān)系第七章商標法適用中的形式與實質(zhì)一、形式司法與實質(zhì)司法的復(fù)雜性二、透過現(xiàn)象看本質(zhì)三、商業(yè)標識權(quán)利沖突中的實質(zhì)性司法（一）由形式到實質(zhì)的轉(zhuǎn)變（二）注冊商標與其他在先權(quán)利的沖突（三）兩個注冊商標之間的權(quán)利沖突四、兼顧程序正義的同時側(cè)重實體正義第八章商標法適用中的歷史與現(xiàn)實 一、商標法適用中歷史與現(xiàn)實的關(guān)系二、宏觀思路上的歷史把握三、個案裁判中的歷史因素四、以考量宏觀歷史背景的方法解決商標爭議五、從實際出發(fā)與司法智慧（一）司法政策中的從實際出發(fā)和實事求是（二）把復(fù)雜的問題簡單化（三）尋求裁判的妥帖性第九章商標法適用中的共識與嘗試一、商標法適用中的溝通和共識二、商標法適用中的調(diào)適、嘗試與試驗（一）法律適用具有相對性（二）商標法的嘗試性適用（三）裁判結(jié)論的變動性第十章商標法適用中的道德評判與法律評判一、道德問題與法律問題的界限二、公序良俗和誠信原則的適用限度三、對于惡意注冊能否既往不咎第十一章商標法適用中的開放性、裁量性與動態(tài)性 一、“三性”的不可避免性二、商標法適用中用好“三性”三、處理好規(guī)范與發(fā)展的關(guān)系第十二章商標法適用中的邏輯演繹與價值取向 一、邏輯演繹與價值取向的相輔相成二、促進商標實際使用三、尊重多元性與留足創(chuàng)意空間四、公平與情事變更五、保護品牌和鼓勵正當(dāng)競爭六、意思自治與信賴保護七、兼顧公平與秩序八、追求程序的正當(dāng)性第十三章商標法適用中的法律解釋和法律續(xù)造 一、引言二、商標法適用中的文義解釋（一）文義解釋的涵義（二）文義解釋的優(yōu)先性（三）文義是起點和基礎(chǔ)（四）例示性規(guī)定的文義解釋（五）根據(jù)文義方法解釋第41條（六）第41條第1款的適用是否有時限的限制三、商標法適用中的體系解釋（一）體系解釋的涵義及其運用（二）根據(jù)條款之間的邏輯關(guān)系解釋第41條（三）第41條第2款和第3款的關(guān)系四、商標法適用中的歷史解釋（一）歷史解釋的涵義與適用（二）根據(jù)歷史沿革解釋第41條五、商標法適用中的目的解釋六、商標法適用中的法律續(xù)造（一）法律續(xù)造的必要性和正當(dāng)性（二）法律續(xù)造的標準和界限（三）限縮解釋與擴張解釋（四）法律解釋與法律續(xù)造的客觀性（五）第41條第1款可否擴大適用（六）第41條第1款是否有漏洞的判斷七、效果方法與商標法第41條的解釋第十四章商標法適用中的整體性和融貫性一、商標法適用中的文本與非文本二、商標法適用中的制度、理論與方法三、防止機械適用商標法后記