商標法適用的基本問題

前言
第一章　商標立法與商標司法
一、商標司法是商標立法的適用和繼續(xù)
二、商標司法的裁量空間
（一）商標司法的可裁量性
（二）商標司法需要體現(xiàn)導向性
（三）商標司法需要細化和豐富商標法律的內(nèi)容
三、沒有破解不了的法律難題
（一）帶著枷鎖跳舞
（二）運用各種“武器”和方法
四、商標法的立法政策與司法政策
（一）兩種政策的劃分
（二）良性調(diào)整不確定空間
第二章　商標權(quán)的強保護與弱保護
一、總體導向上的強保護與具體情況下的區(qū)別對待
二、整體趨向上的擴張保護與適可而止
三、注冊商標的強保護與未注冊商標的弱保護
四、專有使用權(quán)領(lǐng)域的強保護與排斥權(quán)領(lǐng)域的彈性保護
五、知名度高低和顯著性強弱與商標權(quán)保護強弱的關(guān)系
六、馳名商標的相對強保護
七、用好靈活的法律標準落實強保護與弱保護
第三章　商標權(quán)法律性質(zhì)與商標權(quán)保護
一、事物本身的性質(zhì)與商標權(quán)保護
二、商標權(quán)是一種標識性權(quán)利
（一）商標的標識性與商標權(quán)的標識權(quán)屬性
（二）從標識性上認識和界定商標權(quán)
（三）標識性與通用名稱認定
（四）劃清標識性與描述性的界限
（五）根據(jù)標識性劃清侵權(quán)與否的界限
三、專用權(quán)與排斥權(quán)的劃分
四、商標權(quán)的相對性
（一）注冊商標專用權(quán)的相對性
（二）未注冊商標權(quán)的相對性
（三）馳名的注冊商標的跨類保護
（四）商標權(quán)向絕對化方向的發(fā)展
（五）對抗其他商業(yè)標識權(quán)利上的相對性
五、商標權(quán)的彈力性
（一）通過商標近似的彈性認定體現(xiàn)保護強弱
（二）通過商品類似的彈性認定體現(xiàn)保護強弱
（三）馳名商標保護的彈力性
六、商標權(quán)的政策性
第四章　商標法適用的地域性與全球化
一、地域性與全球化的交織關(guān)系
二、商標權(quán)保護的地域性原則
三、我國商標權(quán)保護的地域性
四、適當考量全球化因素
第五章　商標法適用中的主觀性與客觀性
一、以擬制的客觀標準解決主觀標準問題
二、商標近似、市場混淆與市場格局的關(guān)系
三、正確對待實際混淆的證據(jù)
第六章　商標法適用的一般性與特殊性
一、商標使用與商標法意義上的使用
（一）商標法意義上的使用
（二）商標使用必須是自主使用
（三）定牌加工中商標使用的定性
二、商標近似與商標構(gòu)成要素近似
三、近似商標的善意共存
四、特殊情況下對于一定混淆的容忍
五、公共利益的特殊保護
六、妥善處理原則性與靈活性的關(guān)系
第七章　商標法適用中的形式與實質(zhì)
一、形式司法與實質(zhì)司法的復雜性
二、透過現(xiàn)象看本質(zhì)
三、商業(yè)標識權(quán)利沖突中的實質(zhì)性司法
（一）由形式到實質(zhì)的轉(zhuǎn)變
（二）注冊商標與其他在先權(quán)利的沖突
（三）兩個注冊商標之間的權(quán)利沖突
四、兼顧程序正義的同時側(cè)重實體正義
第八章　商標法適用中的歷史與現(xiàn)實
一、商標法適用中歷史與現(xiàn)實的關(guān)系
二、宏觀思路上的歷史把握
三、個案裁判中的歷史因素
四、以考量宏觀歷史背景的方法解決商標爭議
五、從實際出發(fā)與司法智慧
（一）司法政策中的從實際出發(fā)和實事求是
（二）把復雜的問題簡單化
（三）尋求裁判的妥帖性
第九章　商標法適用中的共識與嘗試
一、商標法適用中的溝通和共識
二、商標法適用中的調(diào)適、嘗試與試驗
（一）法律適用具有相對性
（二）商標法的嘗試性適用
（三）裁判結(jié)論的變動性
第十章　商標法適用中的道德評判與法律評判
一、道德問題與法律問題的界限
二、公序良俗和誠信原則的適用限度
三、對于惡意注冊能否既往不咎
第十一章　商標法適用中的開放性、裁量性與動態(tài)性
一、“三性”的不可避免性
二、商標法適用中用好“三性”
三、處理好規(guī)范與發(fā)展的關(guān)系
第十二章　商標法適用中的邏輯演繹與價值取向
一、邏輯演繹與價值取向的相輔相成
二、促進商標實際使用
三、尊重多元性與留足創(chuàng)意空間
四、公平與情事變更
五、保護品牌和鼓勵正當競爭
六、意思自治與信賴保護
七、兼顧公平與秩序
八、追求程序的正當性
第十三章　商標法適用中的法律解釋和法律續(xù)造
一、引言
二、商標法適用中的文義解釋
（一）文義解釋的涵義
（二）文義解釋的優(yōu)先性
（三）文義是起點和基礎(chǔ)
（四）例示性規(guī)定的文義解釋
（五）根據(jù)文義方法解釋第41條
（六）第41條第1款的適用是否有時限的限制
三、商標法適用中的體系解釋
（一）體系解釋的涵義及其運用
（二）根據(jù)條款之間的邏輯關(guān)系解釋第41條
（三）第41條第2款和第3款的關(guān)系
四、商標法適用中的歷史解釋
（一）歷史解釋的涵義與適用
（二）根據(jù)歷史沿革解釋第41條
五、商標法適用中的目的解釋
六、商標法適用中的法律續(xù)造
（一）法律續(xù)造的必要性和正當性
（二）法律續(xù)造的標準和界限
（三）限縮解釋與擴張解釋
（四）法律解釋與法律續(xù)造的客觀性
（五）第41條第1款可否擴大適用
（六）第4l條第1款是否有漏洞的判斷
七、效果方法與商標法第4l條的解釋
第十四章　商標法適用中的整體性和融貫性
一、商標法適用中的文本與非文本
二、商標法適用中的制度、理論與方法
三、防止機械適用商標法
后記