美國證券法上的民事責任與民事訴訟

引 言1
第一章 美國的證券法律體系與民事責任概說1
第一節(jié) 證券法律體系1
一、證券基本法律規(guī)范及其配套規(guī)則1
二、證券輔助法律規(guī)范4
三、各州的證券法7
四、法院判例8
五、與證券民事訴訟有關(guān)的其他實體法和程序法9
第二節(jié) 證券法上的民事責任基本分類11
一、證券法上的違約民事責任和證券法上的侵權(quán)民事
責任12
二、證券法上的普通法欺詐損害賠償責任和衡平法
解約責任12
三、證券法上的明示民事責任和證券法上的默示民
事責任13
四、證券法上的實際履行救濟責任和證券法上的替
代性救濟責任13
五、由證監(jiān)會提起民事訴訟的民事責任和由私人提
起民事訴訟的民事責任14
六、證券發(fā)行市場的民事責任和證券交易市場的民
事責任14
第三節(jié) 證券法上的一般民事責任構(gòu)成16
一、證券法上的民事責任主體16
二、證券法上的民事責任主觀過錯19
三、證券法上的民事責任客觀方面23
第四節(jié) 普通法欺詐損害賠償責任與衡平法解約責任
構(gòu)成簡析25
一、普通法上的欺詐損害賠償責任26
二、衡平法上的解約責任27
第二章 美國證券法上的民事責任基點--證券29
第一節(jié) 證券的法定定義與法院審判實踐中對證券的
定義30
一、證券的法定定義31
二、法院在審判實踐中對證券的定義33
第二節(jié) 證券定義的代表性判例與證券認定標準34
一、美國證監(jiān)會訴赫威公司案與投資合同標準34
二、雷維斯訴安永案與“家族相像”標準43
第三節(jié) “除非上下文中另有規(guī)定”與美國國會的立法
意圖49
一、關(guān)于“除非上下文中另有規(guī)定”的分析50
二、國會的立法意圖52
第三章 美國證券法上的民事責任核心--信息披露
義務(wù)55 第一節(jié) 信息披露的基本內(nèi)容與信息披露義務(wù)的基本
特征56
一、信息披露的基本內(nèi)容56
二、信息披露義務(wù)的基本特征58
第二節(jié) 對管理層品質(zhì)與能力信息的披露義務(wù)62
一、對公司管理層自利交易的披露義務(wù)64
二、對公司管理層行為之“真實目的”的披露義務(wù)67
三、對向他人可疑或非法支付的披露義務(wù)70
四、對反社會、違法或不道德的公司政策的披露義務(wù)72
五、對管理層實施的非法行為的披露義務(wù)73
六、對管理層商事專業(yè)知識與聲譽的披露義務(wù)75
七、美國學者關(guān)于披露管理層能力與品質(zhì)信息的建議76
第三節(jié) 發(fā)行人的積極及時披露義務(wù)78
一、“小圓石”理論、“信托與信任”理論與積極及時的
披露義務(wù)79
二、對“謠言”的積極及時披露義務(wù)80
三、對錯誤或虛假信息的糾正義務(wù)81
四、對“軟信息”的披露義務(wù)與安全港82
五、對合并談判的披露義務(wù)88
六、對壞消息的披露義務(wù)89
七、美國證交所關(guān)于積極及時披露義務(wù)的規(guī)定92
第四章 違反《證券法》第5章州際商業(yè)和郵遞禁令與第
12章(a)條1款規(guī)定的民事責任94 第一節(jié) 注冊文件與《證券法》第5章的注冊程序94
一、注冊申請表與招股說明書95
二、《證券法》第5章規(guī)定的注冊程序95
三、違反第5章注冊要求與提起第12章(a)條1款民
事訴訟97
第二節(jié) 違反《證券法》第5章規(guī)定與《證券法》第12章
“銷售或要約銷售證券”的民事責任主體100
第三節(jié) 皮恩特訴戴爾案與《證券法》第12章(a)條1款
的應(yīng)用102
一、案情簡介102
二、聯(lián)邦最高法院布萊克曼法官意見103
第五章 《證券法》第11章注冊申請表瑕疵的民事責任108
第一節(jié) 注冊申請表瑕疵及民事法律責任108
一、注冊申請表瑕疵及第11章規(guī)定的民事責任概述108
二、重大不實說明或遺漏與“提醒注意”原則111
三、第11章訴訟中的當事人112
第二節(jié) 第11章(b)條為發(fā)行人以外有關(guān)人士規(guī)定的
訴訟抗辯115
一、“吹哨提醒”抗辯116
二、應(yīng)有謹慎抗辯117
三、因果關(guān)系抗辯118
第三節(jié) 巴克里斯案裁決與“合理調(diào)查”和“信賴專家”
抗辯119
一、艾斯科特訴巴克里斯建筑公司案情簡介119
二、“合理調(diào)查”抗辯121
三、信賴專家抗辯122
四、董事及公司高級管理人員的責任124
五、律師責任127
六、承銷商責任130
七、會計師責任132
八、巴克里斯案的余波與證監(jiān)會的《規(guī)則176》134
第四節(jié) 損害賠償計算與其他有關(guān)問題136
一、損害賠償計算136
二、證券特定性與訴訟請求特定性140
三、救濟的累積性140
四、訴訟費、保證金與律師費140
第六章 第12章(a)條2款證券銷售人對重大不實說明或
遺漏的民事責任143 第一節(jié) 第12章(a)條2款銷售人的民事責任構(gòu)成概述144
第二節(jié) 被告與抗辯149
一、如何理解銷售人作為被告149
二、威爾遜訴圣泰恩勘探鉆井公司案中的“銷售人”與
皮恩特訴戴爾案中的銷售人152
三、“合理注意”抗辯154
第三節(jié) 損害賠償、訴訟程序與救濟性質(zhì)158
一、損害賠償158
二、訴訟程序與救濟性質(zhì)160
第四節(jié) 第11章和第12章規(guī)定的訴訟時效163
一、一般時效期規(guī)定163
二、遲延發(fā)現(xiàn)與時效阻止164
三、衡平法阻止165
四、安寧期--最長訴訟時效165
五、訴訟時效起算與投資決定說167
第七章 《證券法》第17章的原則性反欺詐規(guī)定與美國訴
納夫林案169 第一節(jié) 《證券法》第17章的原則性反欺詐規(guī)定概述169
第二節(jié) 美國訴納夫林案分析171
一、將第17章(a)條1款的保護擴展到了實際購買人
和投資人之外172
二、《證券法》第17章(a)條表述中的“在……中”(in)
與《證券交易法》第10章(b)條中的“與……有關(guān)”
(in connection with)的效果差異174
三、第17章(a)條對二級交易市場欺詐的適用175
第三節(jié) 第17章(a)條與《規(guī)則10b-5》救濟175
第八章 《規(guī)則10b-5》與默示私法救濟概述178
第一節(jié) 明示私訴權(quán)與美國法院對默示私法救濟的態(tài)度178
一、《證券交易法》關(guān)于明示私訴權(quán)的規(guī)定與適用概述178
二、美國法院對于默示私法救濟的態(tài)度181
第二節(jié) 《規(guī)則10b-5》與默示私法救濟184
第九章 《規(guī)則10b-5》訴訟的構(gòu)成要件189
第一節(jié) 概述189
第二節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟主體要件192
一、購買人與銷售人的一般主體身份要件192
二、購買人或銷售人主體身份要件的變種195
第三節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟的主觀要件198
一、明知198
二、輕率199
三、對明知的指控與證明201
四、明知的變通202
第四節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟的客觀要件--相關(guān)性202
一、任何證券203
二、購買或銷售204
第五節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟的客觀要件--“重大性”205
一、“重大性”的定義205
二、對“重大性”調(diào)查的高度事實性207
三、“重大性”與“提醒注意”207
四、“重大性”與預(yù)合并談判208
五、“重大性”與軟信息209
六、“重大性”與糾正更新義務(wù)211
第六節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟中的信賴與市場欺詐211
一、信賴推定211
二、集團訴訟與信賴212
三、信賴的合理性214
四、欺詐市場作為信賴的證據(jù)215
第七節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟中的因果關(guān)系與特定性217
一、交易因果關(guān)系217
二、損失因果關(guān)系218
三、特定性220
第八節(jié) 原告行為對證券法上民事責任的影響223
一、應(yīng)有謹慎223
二、對等過錯225
三、棄權(quán)、禁止反言與懈怠226
四、違法合同227
第十章 《規(guī)則10b-5》訴訟中的損害賠償、相關(guān)費用與訴
訟時效229 第一節(jié) 損害賠償229
一、基本損害賠償229
二、適當?shù)膿p害賠償計算方法230
三、實際損害的計算232
四、裁決前利息234
第二節(jié) 訴訟費用、保證金與律師費234
一、訴訟費用234
二、保證金235
三、律師費235
四、《聯(lián)邦民事訴訟法》之《規(guī)則11》的制裁措施236
第三節(jié) 訴訟時效238
一、法律規(guī)定238
二、時效起算日與投資決定理論241
三、修改訴狀與追溯理論241
四、阻止原則與三年安寧期241
第十一章 《規(guī)則10b-5》與內(nèi)幕交易民事訴訟244
第一節(jié) 內(nèi)幕交易民事訴訟的法律依據(jù)與理論依據(jù)244
一、《規(guī)則10b-5》在內(nèi)幕交易案中的發(fā)展246
二、關(guān)于內(nèi)幕人士交易的禁止規(guī)定與濫用理論248
第二節(jié) 內(nèi)幕交易民事訴訟的構(gòu)成253
一、內(nèi)幕交易民事訴訟的原告253
二、內(nèi)幕交易民事訴訟的被告255
三、《規(guī)則14e-3》與對收購要約前內(nèi)幕交易的明知260
四、《規(guī)則10b-5》與內(nèi)幕交易私法救濟的因果關(guān)系261
第三節(jié) 內(nèi)幕人短線交易的民事責任262
一、短線交易概念262
二、短線交易的責任人263
三、短線交易的客觀行為表現(xiàn)265
四、短線交易訴訟的原告與訴訟時效265
五、歸入利益的計算266
六、短線交易責任具有獨立性267
七、短線交易利潤歸入權(quán)的例外267
第四節(jié) 對違法內(nèi)幕交易制裁的加強與對善意內(nèi)幕交易
的保護269
一、《1984年內(nèi)幕交易制裁法》(ITSA)和《1988年內(nèi)幕
交易與證券欺詐實施法》(ITSFEA)對內(nèi)幕交易制
裁的加強269
二、美國學者對保護善意內(nèi)幕交易的建言271
第十二章 《規(guī)則10b-5》與違反積極披露義務(wù)和不當管
理的民事訴訟275 第一節(jié) 《規(guī)則10b-5》與違反積極披露義務(wù)的民事訴
訟275
第二節(jié) 《規(guī)則10b-5》與公司不當管理的民事訴訟279
第十三章 委托投票書征集的虛假陳述民事責任283
第一節(jié) 委托投票書征集與虛假陳述283
一、什么是委托投票書284
二、什么是委托投票書征集285
三、委托投票書中的書面陳述287
第二節(jié) 委托投票書征集的虛假陳述民事責任290
一、默示訴權(quán)291
二、重大事實認定292
三、因果關(guān)系認定293
四、主觀過錯認定294
五、適用范圍295
六、委托投票書征集的虛假陳述民事責任與《規(guī)則10b-5》
虛假陳述民事責任的聯(lián)系295
第十四章 控制人責任298
第一節(jié) 控制人責任概述298
一、《證券法》和《證券交易法》關(guān)于控制人責任的規(guī)定298
二、控制人責任與普通法責任原則299
三、控制人責任與分攤權(quán)300
四、控制人責任與補償權(quán)303
第二節(jié) 控制人責任的構(gòu)成306
一、什么構(gòu)成控制307
二、對違法行為的參與308
三、控制人責任抗辯310
四、證券法規(guī)定作為追究控制人責任的根據(jù)非排他性310
第三節(jié) 教唆幫助責任313
一、對教唆幫助私法責任的基本否定313
二、教唆幫助次要責任的構(gòu)成316
第四節(jié) 證券發(fā)行中的律師民事責任323
一、次要責任323
二、律師--客戶特權(quán)327
附 錄329
《1933年證券法》 (1998年修訂版）節(jié)譯329
《1934年證券交易法》 (1998年修訂版）節(jié)譯344
《規(guī)則10b-5》：使用欺詐和欺騙手段352
主要參考書目353